人以上)”再空行写时间。
(二)送审报批。根据调查终结报告内容,办案人员应当填写《行政处罚有关事项审批表》,提出具体的处罚建议,经办案结机构负责人签字同意,连同整个案卷材料送法制机构核审。法制核审并签署核审意见后,办案机构将法制核审意见、案卷一起报分管局长审查签字同意,方可对当事人下达行政处罚告知文书。(说明:①法制机构认为事实不清、证据不足的,办案人员认为其意见正确的应当及时补充证据;②对于法制机构认为定性不准、适用法律法规不正确、处罚不当、程序不合法的,承办人员认为其意见正确的应当及时纠正和修改;③对于没有管辖权的应当及时移送;④对于法制机构和办案机构的意见不一致时,由分管局长或局长办公会议决定,重大复杂案件一般需要报请局长办公会议集体讨论决定)
告 知 阶 段
一.填写《行政处罚告知书》或《听证告知书》
(一).在分管局长审查同意后,办案人员应当以本机关(一般是本级工商局,特殊情况的案件除外)的名义填写《行政处罚告知书》或《听证告知书》,并按照法制机构的登记填写统一的告知文号。
根据《中华人民共和国行政处罚法》第四十二第一款,综合《湖南省行政处罚听证程序规定》第七条规定和国家工商总局《工商行政管理局机关行政处罚案件听证规则》第六条之规定,我们湖南省工商系统对当事人采取“1.责令停业整顿、责令停止营业和停止广告业务;2.吊销、收缴或扣缴营业执照和许可证、撤销商标注册证、撤销特殊标志登记等;3.对公民处以1000元(含1000元)以上、对法人及其他组织处以20000元(含20000)以上罚款处罚;4. 对公民、法人或者其他组织作出没收违法所得和非法财物,个人数额达到3000元、单位达到30000元上的行政处罚。”的应当告知当事人有要求举行听证的权利(说明一点:国家工商总局的有关规定与湖南省政府规定有所不同,以省政府规定为准)除以上情况外,当事人不享有申请举行听证的这项权利!收到《听证告知书》的当事人在享有可以申请听证权利的同时,同样享有进行陈述和申辩的权利,这点和《行政处罚告知书》规定的权利一样。
两种文书填写可以参照案件调查终结报告的有关内容,但不要求太详细,以清楚明了为原则(一般表述为当事人实施了什么行为这一事实、有些什么证据证明、依据什么规定认定其涉嫌为什么性质行为、本局依照什么规定、根据当事人的什么情形拟对其作出什么行政处罚) 《听证告知书》填写与之基本一致。
二.送达《行政处罚告知书》或《听证告知书》
办案人员应当及时将《行政处罚告知书》或《听证告知书》送达给当事人。送达方式以及送达要求我们下面再阐述。但需要注意三点:
1.两种文书都应当报经法制机构登记编号后并加盖本级工商局公章后才能送达。
2.对于口头进行告知的,应当将告知情况记入笔录,并由当事人在笔录上签名盖章。
3.《行政处罚告知书》和《听证告知书》是性质一样的告知文书,只是适用的情形不一致而已,所以下达《听证告知书》同时没有必要再重复下达《行政处罚告知书》。
三.当事人进行陈述和申辩或者申请听证
当事人收到《行政处罚告知书》或《听证告知书》后,在法定的时间内可以以口头或者书面的形式进行陈述和申辩,或者申请听证。口头进行陈述和申辩、或者口头申请听证的,应当以笔录形式如实记录。
对陈述和申辩的理由,行政机关应当充分听取、并认真对其提出的事实理由和证据进行复核,复核成立的,应当采纳,并不得因当事人的陈述和申辩而加重处罚。对于当事人进行的陈述和申辩,是否需要进行明确答复或者采取什么方式答复法律没有具体规定。我个人认为,对当事人陈述和申辩的理由以及复核采纳情况,在下达《行政处罚决定书》之前可以用书面的形式进行答复,并应当在《行政处罚决定书》上有明确表述。
对提出听证申请的,适用听证程序(这里我们不展开介绍)。
下达《行政处罚决定书》阶段
在告知文书送达当事人后,当事人自签收后三个工作日内没有提出陈述申辩或要求听证的(邮寄送达和公告送达的为邮寄、公告之日后的15日内当事人没有提出的) 就应当报请审批、制作并下达《行政处罚决定书》了。如果当事人行使了相关陈述申辩或者听证权利,行政机关进行了分析或者处理,经过法定期限以后,也应当及时报请行政处罚决定审批、草拟行政处罚决定书,并下达《行政处罚决定书》
一.填写《行政处罚决定审批表》
1.当事人一栏写清自然人的名字或单位的全称,其他情况不要求写。
2.“案件性质”写调查终结所得的最后结论。如“不正当竞争行为”、“发布违法广告行为|”、“侵犯注册商标专用权行为”……
3.“立案时间”写分管局长在《立案审批表》中审批同意立案的时间
4.“当事人涉嫌违法的主要事实、建议作出行政处罚决定的理由、依据及内容”由承办人员按照告知文书内容写清主要部分。
5.“当事人陈述申辩或者听证中提出的主要意见”一栏由办案机构根据实际情况填写。没有陈
述申辩或者听证的就填写“当事人没有在法定期限内进行陈述申辩”或者“当事人没有在法定期限内进行陈述申辩,也没有申请举行听证。”
6.“办案机构复核意见或者听证主持人听证意见”分别由办案机构填写对当事人陈述申辩理由的复核意见,并由办案机构负责人签名盖章;举行了听证的,由法制机构听证主持人填写听证意见并签名盖章。
7.“拟作出行政处罚的内容”填入根据“5.当事人陈述申辩或者听证中提出的主要意见”、“6.办案机构复核意见或者听证主持人听证意见”而拟作出的行政处罚内容,与行政处罚建议有变化的应着重指出。填写完毕应当由办案机构负责人签名盖章。比如常见的有“同意承办人员意见,拟对当事人作出什么行政处罚,请局领导审批!”
8.“机关负责人意见”由分管局领导签署具体审批意见。
9.“备注”填写办案机构与法制机构不一致的情况、集体讨论决定的意见。
二、报请审批 办案机构承办人员在本机构负责人在处罚决定审批表签字并加盖机构公章后,应当及时整理所有案卷材料连同《行政处罚决定审批表》一起送交法制机构批准。法制机构审查批准后办案机构承办人员应当及时将材料报请分管局长审批。——为便于局领导审批,办案人员应当将告知文书的《送达回证》放在《行政处罚决定审批表》后面。
承办人员在报批《行政处罚决定审批表》同时,应当草拟《行政处罚决定书》——以作为正式处罚决定书的底稿。内容要求和我们见到的《行政处罚决定书》一样。我们一般用发文稿纸草拟,且要求各段(或按固定段落)留出一定空白处,以方便法制机构、审批局长对处罚决定书的内容进行修改。具体写法可以参照案件调查终结报告的正文部分的写法。但应当包括以下几个部分: ①标题:湘潭县工商行政管理局行政处罚决定书 ②文号:统一由法制登记编号为“潭工商行处字(年份)XX号 ③小标题:国家局没有要求一定要使用小标题。一般小标题表述为“关于对 XXX侵犯注册商标专用权一案的行政处罚决定”、“关于对XXX不正当竞争一案的行政处罚决定”、“关于对XXX以不合格产品冒充合格产品进行销售一案的行政处罚决定”… ④当事人的基本情况 ⑤正文 第一部分:立案调查情况 第二部分:当事人的违法事实。第三部分:证据列举以及证据证明的内容。第四部分:告知以及当事人申辩陈述、听证情况、对当事人申辩陈述理由采纳情况。第五部分:违法的依据、处罚依据、自由裁量的理由。第六部分:具体行政处罚决定。第七部分:履行处罚决定的方式、行政复议和诉讼权利的期限和方式。第八部分:行政机关的名称、作出决定的日期并加盖印章。
三、下达《行政处罚决定书》。草拟的《行政处罚决定书》经修改校对后,办案人员应
当交分管局领导签发,再由法制机构统一编号后打印正式的《行政处罚决定书》(一般需要一式多份。承办机构、法制机构、办公室、当事人….),《行政处罚决定书》的下达日期即局领导签发日期。打印后的《行政处罚决定书》在交办公室加盖本局公章后,应于下达后七日内送达当事人。
入库归档阶段
送达《行政处罚决定书》给当事人后并取得送达回证或邮寄挂号回执后,当事人如果在规定期限内履行行政处罚决定(比如将罚款交纳到了指定银行)应及时开出财政统一的收缴罚没款的收据并交付当事人。
收据其中的案卷联应当粘贴好和整个案卷一并进行整理,案卷整理装订并经法制机构查阅后,应及时交档案室进行保管。
对于案卷的整理归档这里不作细说,对于需要申请分期或者延期缴纳罚款、对于未及时履行行政处罚决定的而提起行政复议或行政诉讼,办案机构和承办人员如何应对;以及当事人超过复议和诉讼期限没有提起复议和诉讼、但又不履行政处罚决定需要请求人民法院强制执行的…….这里也不作展开。
关于送达的说明
一.如何送达
送达的方式有直接送达、邮寄送达、委托送达、留置送达、公告送达等几种方式。因为所有的文书送达基本都是同一个要求,所以关于送达方式和要求这里详细介绍一下。1.直接送达 一般要求将文书当面直接送达当事人本人签收。当事人是单位的可以交由其办公室(收发部门)、法定代表人、授权委托人签收(盖章),不是上述人员和部门的本单位其他人员和部门签收的,应当加盖单位公章。当事人是自然人的一般由本人签收,本人不在时可以交其同住的成年家属(18岁以上的有完全民事行为能力的人)或者交其所在单位签收(要盖单位公章),没有单位的可以交由其所在地居委会或村民委员会签收(也要盖章),当事人有明确的书面指定代收(代理、委托)人的可以让指定代收(代理、委托)人签收。 2.留置送达 ——是对于直接送达时当事人拒绝签收的情况而言。送达人员可以邀请有关人员(可以是当事人所在地的公安户政管理人员、当地基层政府人员、其上级主管部门人员等等)到场,说明情况在《送达回证》备注中写明其拒收的理由和时间,由到场人、见证人签名或盖章,将文书留在当事人处视为送达。 3.邮寄送达 主要指当事人不在本地难以直接送达的情况。可以采取通过挂号邮寄的方式送达当事人,应当将邮寄挂号的回执粘贴作为送达的证明。 4.委托送达 也是对当事人不在本地的,可以委托其所在地的工商行政管理机关代为送达。(注意:一般要出具书面的委托书,《送达回证》由被委托机关送达当事人并签字盖章后,送达人一栏同时要被委托机关和相关人员盖章签名,办案机构应请被委托机关及时寄回送达回证) 5.公告送达 对无法按以上方式送达的,可以公告送达,除告知文书外自公告之
日起经过60日视为送达。 说明几点:1.不论哪种送达方式,在文书送达同时应当一并填写《送达回证》(公告送达例外)交当事人签收。邮寄送达的《送达回证》经当事人(或相关人员)在收到邮件签收并寄回的,以其签收日期为送达日期,没有取回《送达回证》的按向邮局查询到的实际收到日期计算。不同的是告知文书自邮寄之日起15日后,当事人没有提出陈述、申辩及听证的视为放弃此权利,而不是按照实际收到日期向后延长三个工作日计算。 另外公告送达的告知文书自公告之日起15日后,当事人没有提出陈述、申辩及听证的视为放弃此权利,其他文书是公告60日后的日期视为送达日期。 2.以上所讲15日、60日的开始之日不计算在内,如果最后一日为法定节假日,以节假日结束后的第一天为送达日期。——这一点和期间的规定一样(但告知文书明确说明的是“三个工作日内”而不是三日)。3.《送达回证》送达人员应为两人以上,受送达人在签名盖章的同时应写明收到送达文书的具体时间。4.如果不是直接送达的应当在《送达回证》备注一栏写清楚“受送达人在收件人一栏签名(盖章)写明收到日期后请及时将此件退还本局”
二.要填写《送达回证》的常见法律文书种类。在案件办理过程中,所有需交付当事人和证人及其他人员的法律文书都应当填写送达回证。主要有 1.《询问通知书》;2.《先行登记保存证据通知书》; 3.《实施行政强制措施通知书》; 4.《解除行政强制措施通知书》; 5.《协助调查函》;6.《实施行政强制措施物品委托保管书》;7.《先行处理物品通知书》;8.《行政处罚告知书》;9.《听证告知书》;10.《行政处罚决定书》等等。 有的文书有《送达回证》附着在文书后面,没有的则需要另外填写。
注意一点:《送达回证》是一种能够证明行政机关何时履行了相关告知送达义务的重要书证,是证明行政机关作出的行政行为是在法定期限内的重要书证。比如下达《行政处罚决定书》时就必须审查告知文书的送达时间…..在实践中,法律文书的送达方式以及送达时间在复议、诉讼、执行阶段经常要被多方反复审查。送达方式不恰当、《送达回证》的遗失或者填写不规范,往往会被判定为程序不合法而导致行政强制措施、行政处罚等具体行政行为的无效。——这点务必要引起办案人员的高度注意。
关于行政强制措施
我们工商行政管理机关现阶段能够采取的行之有效的行政强制措施相当有限,只有《商标法》、《产品质量法》、《反不正当竞争法》、《禁止传销条例》、《无照经营查处取缔办法》等几个法律法规才有一点相关规定,另外就是《行政处罚法》第37条规定了一个“先行登记保存”的措施。行政强制措施的采取有几点原则:1.行政强制措施的采取必须基于一定的事实存在(或可能存在),并有法律法规明确规定由工商行政管理机关采取才能进行。2.行政强制措施采取之前应当履行相应的审批手续;3.行政强制措施采取的种类方式、适用的违法情形必须有明确的法律规定;4.行政强制措施采取时,应当送达相应的法律文书给相关人员。5.不同的行政强制措施采取时有不同的形式和要求,比如有的需要加贴封条、明确财物保管人、拍照….行政强制措施错误的采取即具体行政行为违法,最终会出现该强制措施没有法律效力、作出的处罚决定无效。会导致复议和诉讼时的败诉,给当事人造成损失的还要依《国家赔偿法》承担赔偿责任。值得强调的是——行政强制措施的采取和作出行政处罚一样都是

