清风徐来侵权责任法 期末助攻第三季——七剑版
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幻灯片1侵权责任法 幻灯片2温馨提示
? 一、本课程拟讲授的主要内容
? 本课程共计36课时，主要以讲座、读书会、学术沙龙、案例分析及讨论等形式开展。主要
内容包括：绪论、《侵权责任法》的制定过程及逻辑证成、侵权责任法的归责原则、侵权责任的构成要件、数人共同的侵权责任、特殊责任主体的侵权责任、医疗损害责任及疑难问题、机动车交通事故责任及疑难问题、环境污染致人损害疑难问题、高度危险致人损害责任疑难问题、饲养动物致人损害责任疑难问题、物件致人损害责任疑难问题等。
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? 二、你应该完成的任务
? 1.学校和学院既定的常规任务；
? 2.本学期中期拟开展1次以“侵权责任法司法适用若干问题探讨”为主题的学术沙龙（可在本课程范
围内，任选相关选题），请提前做好相关准备；
? 3.期中前提交不少于4000字的读书笔记；期末提交不少于6000字的读书笔记； ? 4.期末提交独立完成、有一定质量、不少于8000字的学术论文1篇。
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? 三、教材或主要参考书目 ? 教材：杨立新著：《侵权责任法》，法律出版社2010年版。 ? 主要参考书目： ? 1.杨立新主编：《侵权责任法》，复旦大学出版社2010年版。 ? 2.王利明等著：《中国侵权责任法教程》，人民法院出版社2010年版。 ? 3.杨立新著：《侵权责任法》，复旦大学出版社2010年版。 ? 4.杨立新著：《侵权损害赔偿》，法律出版社2010年版。 ? 5.杨立新著：《<中华人民共和国侵权责任法>精解》，知识产权出版社 2010年版。 ? 6.杨立新著：《侵权责任法原理与案例教程（第2版）》，中国人民大学出版社2010年版。 ? 7.杨立新著：《侵权责任法：条文背后的故事与难题》，法律出版社2011年版。 ? 8.杨立新著：《侵权责任法》，法律出版社2011年版。 ? 9.杨立新著：《<侵权责任法>的理解与适用专题讲座》，中国科学文化音像出版社2011年版. ? 10.王利明著：《侵权责任法研究（上卷）》，中国人民大学出版社2010年版。 ? 11.王利明著：《侵权责任法研究（下卷）》，中国人民大学出版社2010年版。 ? 12.王利明著：《中华人民共和国侵权责任法释义》，中国法制出版社 2010年版。 ? 13.王利明、周友军、高圣平著：《中国侵权责任法教程》，人民法院出版社2010年版。 ? 14.奚晓明、王利明著：《侵权责任法办案法律依据手册》，人民法院出版社2010年版。 ? 15.奚晓明、王利明著：《侵权责任法热点与疑难问题解答》，人民法院出版社2010年版。 ? 16.奚晓明、王利明著：《侵权责任法新制度理解与适用》，人民法院出版社2010年版。 ? 17.王利明、周友军著：《侵权责任法专题讲座》，人民法院出版社2011年版。 ? 18.王泽鉴著：《侵权行为》，北京大学出版社2009年版。 ? 19.张新宝著：《侵权责任法立法研究》，中国人民大学出版社2009年版。 ? 20.[日]圆谷峻著，赵莉译：《判例形成的日本新侵权行为法》，法律出版社2008年版。 ? 21.奚晓明、孙佑海著：《侵权责任法适用与案例解读》，法律出版社2010年版。 22.车辉著：《侵权责任法理论与实务》，中国政法大学出版社2009年版。
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侵权责任法 期末助攻第三季——七剑版
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绪 论
一、法典化背景下《侵权责任法》（侵权行为法）在民法体系中的地位 二、《侵权责任法》与人格权法立法关系问题 三、侵权责任法学方法论问题 思考：
法典化背景下中国侵权责任法 （侵权行为法）立法发展趋势？
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第一讲 《侵权责任法》的制定过程及逻辑证成
? 一、制定过程
? 1998年3月，全国人大副委员长王汉斌同志决定恢复民法典的起草工作，并委托九位民法学者、专
家成立“民法起草工作小组”。由于要急需解决国有资产严重流失等问题，先出台了物权法。当时，江平教授提出“三步走”方案：第一步，制定统一合同法；第二步，从1998年起制定物权法；第三步，2010年前制定民法典。
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? 2001年，中国加入WTO，李鹏委员长要求在2002年完成民法典草案工作。2001年12月23日经
第九届全国人大常委会审议，在新闻媒体公布征求修改意见，称为《中华人民共和国民法草案（征求意见稿）》。2003年，第十届全国人大常委会考虑到涉及面广，内容复杂，决定改采分编修改审议，仍以单行法形式颁布施行。由于非典原因，物权法最终于2007年10月1日起生效，侵权责任法也提上议程。
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? 2008年9月，法制工作委员会在民法草案第八编基础上，修改形成侵权责任法修改草案，并讨论修
改这一草案；2008年12月《中华人民共和国侵权责任法草案》第二次审议；计划2009年8月召开讨论会，10月第三次审议该草案；预计2010年3月经全国人大会议该法律可以通过。 ? 作为中国民法法典中的一编，《侵权责任法》草案曾于2002年12月在九届全国人大常委会第三十一
次会议上初审。由于内容复杂，十届全国人大常委会对民法草案采取了分编审议的方式。此后，侵权责任法立法进程提速，于2008年12月和2009年10月、12月又进行了三次审议。
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? 二、主要争议
? （一）两种立法思路问题 ? （二）关于法律名称问题 ? 三种观点：“不法行为法”、“侵权责任法”、“侵权行为法”。 ? （三）立法模式问题
? 英美法模式；欧盟民法典模式 ? （四）规责原则 ? 三元、二元与一元
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? 三、法律结构与立法模式
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侵权责任法 期末助攻第三季——七剑版
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? （一）法律结构
? 《侵权责任法》采“总、分”结构，“总则”3章：第一章一般规定（第1-5条）；第二章责任构成和
责任方式（第6-25条）；第三章不承担责任和减轻责任的情形（第26-31条）；第四章关于责任主体的特殊规定（第32-40条）；第五章产品责任（第41-47条）；第六章机动车交通事故责任（第48-53条）；第七章医疗损害责任（第54-64）；第八章环境污染责任（第65-68条）；第九章高度危险责任（第69-77条）；第十章饲养动物损害责任（第78-84条）；第十一章物件损害责任（第85-91条）；第十二章附则（第92条）。
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? （二）立法模式 ? 第一种：英美法模式——涵盖社会生活中的全部损害类型——主张尽可能穷尽社会生活中的各种侵权
行为——类型化
? 第二种：欧盟民法典侵权行为编——“一般条款+特别列举”：设立一项一般条款作为统一的侵权责任
请求权基础，然后列举最主要、最常见的类型。这些列举性规定，不重复规定侵权责任请求权基础的共性问题，仅着重解决各类侵权或准侵权行为在归责原则、免责事由、损害赔偿或责任承担等方面的特殊问题。
? 本法为5、6、7、8、9、10、11加第4章共11种侵权行为类型。
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? 二、立法成就与不足
? （一）立法创新：侵权责任法的逻辑结构体系 ? 1.第一层次：“一般条款+特别规则” ? 2.第二层次：总、分结构
? 第一、二、三章是主要是规定侵权责任的原则，包括它的归责原则，抗辩事由，责任构成，赔偿项目
等等。第四章开始是分则，规定具体的侵权责任类型和侵权案件的类型。 ? 3.第三层次：“过错侵权与无过错侵权”的二元结构
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? 4.第四层次：“一般条款+特别规则”与类型化
? 即过错侵权责任的“一般条款+特别规则”和无过错侵权责任部分的类型化，即有过错承担责任，无
过错不承担责任，该条又是本法过错侵权责任的“一般条款”，因尚有第2款，第七章医疗过错侵权责任，1款+2款+第七章构成“一般条款”与“特别规则”的逻辑关系。在法律适用上，要颠倒过来：如果属于医疗损害案件，应当适用第七章的规定，采取“过错客观化”判断；医疗损害之外的，属于本法规定为过错推定的案件，适用第2款，责令被告承担自己无过错的举证责任；既不属于医疗损害案件，又不属于过错推定的案件，则适用第1款，使原告承担证明加害人有过错的举证责任。
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? 无过错责任原则，第七条宣示，加五、六、八、九、十、十一，第四章监护人责任（32条）、使用人
责任（34、35条）、安全保障义务（37条） ? 特点为“类型化”，但各有千秋，如第四章，形不成体系。尤其第九章高度危险责任，在原则规定（69
条）之下加以细化；而且过错责任也有此倾向，如第七章医疗损害责任。另外，在无过错责任类型中，也穿插过错或过错推定责任，例如第五章产品责任，销售者（42条）、运输者、仓储者（44条）的责任即为过错责任；再如第十一章物件损害责任，建筑物管理瑕疵责任（85条）、堆放物倒塌损害责任（88条）、林木折断损害责任（90条）属过错推定责任。 ? 5.第五层次：“原则规定+特别规则”
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? 过错侵权责任中的“推定过错”，就是由第6条第2款“原则规定”，加上关于具体案型的“特别规则”：
第81条动物园动物损害推定过错责任、第85条建筑物管理瑕疵推定过错责任、第88条堆放物倒塌损害推定过错责任、第90条林木损害推定过错责任、第91条第2款地下设施损害推定过错责任。构成一个推定过错责任的规则体系。
? 再如不可抗力免责，是由第29条原则规定，与第70条、第72条、第73条具体案型的“特别规则”，
构成一个规则体系。不可抗力免责，适用于过错侵权责任的法理根据是“无过错”，适用于无过错侵权责任的根据不是加害人无过错，而是“利益衡量”。基于利益衡量的考虑，本法对高度危险责任（第9章）设立了特别规则，第72条占有使用高度危险物损害和第73条高度危险活动损害，规定了不可抗力免责，第70条核事故损害仅限于通常不可抗力事件中的“战争等情形”可以免责，此外的高度危险损害案型不适用不可抗力免责。换言之，第29条“但书”所谓“另有规定”，即指第九章高度危险责任而言。
? 此外，本法还有一个关于“第三人造成损害”的规则体系。这一规则体系，由第28条“一般规定”
与一系列“特别规则”构成。按照第28条的原则规定，第三人造成的损害，应当由该第三人承担侵权责任，只要被告向法庭证明“损害是第三人造成的”，法庭即应驳回原告起诉，其法理根据，在程序法上是“主体不适格”，在实体法上是“自己责任原则”。但本法基于民事主体权利保护和预防侵权损害之立法政策目的，特设第37条第2款、40条、第44条、第59条、第68条、第83条等规定，作为第28条原则规定之“特别规则”。
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? （二）理论和制度之创新 ? （三）立法不足
? 思考、实践与讨论：
? 请搜集1-2个疑难案例予以分析并总结相关立法之困境及不足。
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第三讲 理论与实践：侵权责任法的归责原则体系解读
? 一、学术命题：归责原则的意义、理论争点及适用 ? 二、归责原则体系 ? （一）理论观点 ? 1.单一说。 ? 2.二元说。 ? 3.多元说。
? （二）关于严格责任原则和公平责任原则。 ? 《牛津法律大辞典》：严格责任为侵权责任法中的一个术语，指一种比没有尽到合理的注意而应负责
的一般责任标准更加严格的一种责任标准。 ? （1）与过错责任一样，是一种责任标准；（2）与过错责任（由于没有尽到合理的注意，而须负一般
责任）相比较，它更为严格；（3）在有限的抗辩理由中，被告不得以无过错（尽到合理注意）为抗辩条件；（4）它不同于绝对责任。
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? 三、对各种归责原则的理解及适用 ? （一）过错责任原则
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? 1.过错——应该根据客观标准来判断，即合理谨慎的行为人的标准。 ? 注意：一般人标准、特殊行业、特殊人群标准。 ? 2.理解
? 首先是以过错作为承担责任的依据的，其次就是要以过错为免除责任的依据。 ? 其次是以过错作为减轻责任的依据。
再次，过错责任是一般的归责原则，它具有普遍的适用性，同时它具有很强大的开放性。
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? 3.适用过错责任原则的规则
? （1）适用范围。过错责任原则适用于一般侵权行为。确定的标准是，只有在法律有特别规定的情况
下，才不适用过错责任原则，即在特殊侵权行为不适用过错责任原则。（2）责任构成要件。适用过错责任原则确定赔偿责任，其构成要件是四个，即违法行为、损害事实、违法行为与损害事实之间的因果关系和主管过错。四要件缺一不可。（3）举证责任。适用过错责任原则，在举证责任上按照民事诉讼法基本规则进行，即原告举证。原告要对自己的主张承担全部的举证责任，举证不足或者举证不能的，应当承担败诉的结果。（4）责任形态。适用过错责任原则的侵权行为是一般侵权行为，因此，其责任形态都是自己的责任，行为人对自己的行为承担责任，不实行替代责任。
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? （二）过错推定责任原则 ? 1.特点：
? 其归责的依据还是过错。
? 其从一定的基础事实出发推定过错。
? 其和过错责任最大的区别就在于它要实行过错的举证责任倒置，这个举证责任倒置是针对过错的举证
责任倒置。
? 在过错推定的情况下必须要适用法律的特别规定。
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? 2.适用过错推定原则的规则
? （1）适用范围。适用范围的一般规则是一部分特殊侵权行为。一是在关于责任主体的特殊规定中，
监护人责任、暂时丧失心智致人损害、用人者责任、违反安全保障义务责任、网站责任、无民事行为能力人在教育机构受到损害的责任；二是在机动车交通事故责任中，机动车造成非机动车驾驶人或者行人人身损害的；三是在医疗损害责任中，医疗伦理损害责任；四是在动物损害责任中，违反管理规定未对动物采取安全措施造成损害，以及动物园的动物造成损害的；五是在物件损害责任中，建筑物以及建筑物上的搁置物悬挂物致人损害、堆放物致人损害、林木致人损害、在公共场所危险施工等。（2）责任构成要件。（3）主观过错的证明责任。（4）侵权责任形态。基本上是替代责任，包括对人的替代责任和对物的替代责任，一般不适用直接责任的侵权责任形态。
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? （三）无过错（严格）责任原则 ? 1.无过错和严格责任原则的区别 ? 是否考虑受害人的过错？
? 根据第7条的规定，可以理解为不考虑行为人的过错，但是没有规定不考虑受害人的过错，相反，在
严格责任的情况下都要考虑受害人的过错。
? 在减轻责任上，不仅要考虑受害人的过错，还要考虑行为人的过错。第7条讲的“不论行为人有无过
错”是指在责任的承担上不考虑行为人的过错，但是在责任的范围上要考虑受害人的过错。责任的承
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